Тренды венчурных сделок игровой индустрии – юридическая оценка REVERA

Анна Соловей, советник, руководитель практики M&A и корпоративного структурирования технологических компаний, и Виктория Семеницкая, юрист практики M&A и корпоративного структурирования технологических компаний

Сначала чуть-чуть о нашем опыте и общей ситуации. В 2023 году мы сами в основном сопровождали инвестиционные сделки в игровые студии. Экзитов было заметно меньше, чем в предыдущие годы. Наиболее крупные сделки пришлись на сегмент консолей и PC (что соответствует общей тенденции инвестирования в игровой индустрии), при этом было несколько сделок и в мобильном сегменте.

Теперь к трендам.

Усиление контроля инвестора над расходованием инвестиций

Раньше цели использования инвестиций зачастую определялись общими формулировками «на развитие бизнеса/продукта» в разделах с заверениями и обязательствами фаундеров и компании-таргета*. Сейчас практически в каждой сделке цели закрепляются узко, при этом указываются:

• допустимые расходы (например, разработка, маркетинг) и запрещенные расходы (например, распределение дивидендов);
• конкретный продукт под цели;
• оговорки об изменении целей с согласия инвестора (в том числе для ситуаций, когда один продукт «не взлетел», но есть другие идеи);
• обязательства компании предоставлять разбивку по расходам инвестиций.

*Компания-таргет (от англ. «target» – «цель») – компания, с которой планируется сделка.

Более того, часто встречается ответственность фаундеров и компании-таргета за нецелевое использование инвестиций. Например, штрафные колл-опционы*, которые дают инвестору право выкупить акции у фаундеров и получить больший процент в компании.

*Call (колл) опцион – соглашение, по которому одна из сторон (держатель опциона) имеет право приобрести у второй стороны ее акции (понудить вторую сторону продать свои акции) при наступлении определенных обстоятельств по заранее установленной цене.

Повышение внимания инвестора к санкционному и AML-комплаенсу*

*Санкционный комплаенс – проверка компании с целью выявления рисков, связанных с введением санкционных ограничений. AML-комплаенс (от англ. anti-money laundering – «противодействие отмыванию денег») – проверка компании с целью выявления случаев финансовой преступности (отмывание денег, финансирование терроризма).

Контроль контрагентов (участников сделки) в рамках санкционного и AML-комплаенса встречается на разных стадиях сделки. С ужесточением регуляторных требований желание инвестора застраховать себя и инвестиции усиливается, поэтому стали стандартными инструменты хеджирования* рисков:

• антисанкционные и антикоррупционные заверения и гарантии (причем компании-таргеты и фаундеры дают их как в отношении себя, так и в отношении своих работников, директоров, агентов);
• обязательства по использованию инвестиций с соблюдением санкционного и антикоррупционного законодательства и ответственность за их нарушение;
• AML statements (заявления от имени компании-таргета в адрес инвестора о том, что она не допускала нарушений законодательства о борьбе с отмыванием денег).

*Хеджирование (от англ. «to hedge» – «ограждать», «ограничивать») механизм снижения рисков и ограничения убытков от негативных сценариев через защитные инструменты.

Ужесточение KYC-комплаенса* со стороны провайдеров

*KYC (от англ. «Know Your Customer» – «знай своего клиента») – проверка стороны сделки с целью идентификации личности, проверки источников происхождения средств, связей (не участвовала ли сторона в преступной деятельности) и финансовых возможностей.

На фоне усиления банковского комплаенса мы наблюдали углубление KYC-проверок со стороны сервис-провайдеров (агентов, закрепленных за компанией-таргетом и предоставляющих услуги номинального адреса, директора, секретаря). В разных юрисдикциях сделки сопровождались детальными KYC-проверками инвесторов (при многоуровневой структуре собственников – проверкой на каждом уровне вплоть до UBO*), более объемными в сравнении с предыдущими годами KYC-запросами, большими пакетами документов и длительными сроками рассмотрения.

*UBO (Ultimate Beneficial Owner) – конечный бенефициарный владелец или физическое лицо, фактически владеющее компанией.

Предоставление займа после подписания Term Sheet*

*Term Sheet – необязывающий документ, в котором стороны закрепляют базовые условия будущей сделки.

Распространенная практика в последних сделках – когда после подписания Term Sheet инвестор дает компании-таргету краткосрочный заем (так называемый bridge loan на покрытие текущих расходов в ожидании основного финансирования). Встречаются как процентные, так и беспроцентные займы, а также, как стандартные, которые таргет возвращает сразу после получения инвестиций, так и конвертируемые, в том числе с дисконтом (со скидкой на цену акций в основном раунде). По сути, такой заем представляет собой часть инвестиций, которая выплачивается авансом.

Расширение пост-клоузинга

Пост-клоузинг, т.е. обязательства после закрытия сделки. Раньше такой клоузинг ограничивался регистрационными процедурами (отражением в корпоративных документах компании вхождения инвестора). Теперь все чаще закрепляются другие обязательства, обычно связанные с устранением рисков, выявленных на legal due diligence* (допустим, в части чистоты IP). Цель – документально закрепить и определить дедлайны для решения вопросов, которые не успели закрыть до сделки или намеренно оставили на пост-клоузинг, чтобы не затягивать сроки закрытия.

*Legal due diligence (правовой аудит) – проверка юридической документации и сделок компании в рамках ее покупки, продажи или объединения с другой компанией с целью выявления рисков и проблем, связанных с юридическими аспектами бизнеса.

Создание опционных планов для сотрудников

ESOP* стал частым элементом сделок. Это касается и обычного ESOP, и фантомных опционов** (в том числе в непривычных формах, например, опционов на фантомные доли в зарубежных аналогах обществ с ограниченной ответственностью). Если до сделки ESOP находится на стадии зарождения или начальной реализации (например, акции зарезервированы под ESOP), то уже в раунде инвесторы настаивают на дальнейших шагах. Во-первых, в Term Sheet закрепляются договоренности по ESOP. Во-вторых, на пост-клоузинг выносятся обязательства по созданию опционной программы в определенный срок.

*ESOP или Employee Stock Ownership Plan (опционная программа, опционный план) – система мотивации работников через предоставление им прав на получение акций компании. В будущем с этих акций работник может получить часть прибыли компании через дивиденды или продажу акций.

**Фантомные опционы – инструмент мотивации работников, который предполагает, что работник как бы владеет виртуальными акциями в компании (фактического владения акциями нет, работник не становится участником компании). Если оценка компании увеличивается, стоимость виртуальных акций также увеличивается, и работник может получить сумму в размере прироста стоимости своих виртуальных акций.

Использование Disclosure Letter*

*Disclosure Letter – документ, в котором компания-таргет и фаундеры перечисляют то, что не совпадает с заверениями и гарантиями из договора с инвестором, и объясняют инвестору причины таких несовпадений.

Недостоверные заверения из документов сделки обычно раскрываются в самом тексте заверений через оговорки, исключения и корректировку формулировок или через подготовку Disclosure Letter, когда заверения не меняются, а несоответствия раскрываются отдельно. В последних сделках мы видим тренд к использованию второго варианта (обычно это обусловлено требованиями инвестора). Причем этот инструмент применяется как в сделках с использованием стандартизированных документов, где предусмотрено заполнение формы Disclosure Schedule (например, в шаблонах BVCA – документах британской ассоциации венчурного капитала), но и в целом, в любых сделках со «своими» кастомизированными драфтами документов.

***

Перечисленные тренды в разных вариациях встречались практически во всех игровых сделках 2023 года. На наш взгляд, они сохранятся и в 2024 году. Мы предполагаем, что особенности сделок 2023 года, которые проявлялись чуть реже, также могут быть актуальными и стать трендами уже 2024 года: например, закрепление инструментов контроля вовлеченности фаундеров в бизнес (обратный вестинг*, колл-опционы на выкуп доли у фаундера при недостаточной вовлеченности).

*Вестинг (от англ. «vesting») – поэтапное получение акций в зависимости от соблюдения определенных условий. При обычном вестинге акции изначально не принадлежат фаундеру, а начисляются поэтапно при выполнении определенных условий. При обратном вестинге акции изначально принадлежат фаундеру в полном объеме, но если он не выполнит определенные условия (например, по вовлеченности в развитие бизнеса или достижению показателей), часть акций перестанет ему принадлежать.

Мы рекомендуем обращать внимание на тренды при подготовке к раундам инвестиций и желаем вам успешных сделок в 2024 году.