Как оформить инвестиции в игры и избежать рисков в суде — колонка Semenov&Pevzner

Ирина Гущина и Вадим Кочешев

Инвестирование в игры может быть очень перспективным как для инвесторов, так и для создателей игр. Прежде чем вложить средства в игровые проекты, необходимо договориться обо всех деталях и подписать договор. Обычно в таком договоре описывается механизм инвестирования, обязательства сторон и распределение прав на итоговый продукт. Если у сторон появляются разногласия, и эти разногласия не удается решить самостоятельно, одна из сторон может обратиться в суд.

Разрешая спор, суд анализирует не только положения заключенного договора, но и общие условия применимого к этому виду договора законодательства. Итог рассмотрения спора может сильно отличаться в зависимости от того, к какому виду будет отнесен конкретный договор на инвестиции в игру. На это можно повлиять, включив в договор ключевые условия того вида договора, который оптимально подходит к отношениям инвестора и студии-разработчика.

Ниже мы опишем основные варианты квалификации инвестиционных договоров и дадим рекомендации, какие условия лучше включать и не включать в договор.

Обращаем внимание, что статья основана на российском праве. Если договор заключается по иностранному праву, условия применимого законодательства могут сильно отличаться.

Законодательство об инвестиционной деятельности

В России действует несколько законов, которые применяются к инвестиционной деятельности. Ключевым является Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений». Далее мы будем называть его «ФЗ об инвестиционной деятельности».

Как следует из названия закона, он применяется к инвестированию в форме капитальных вложений. Капитальные вложения – это инвестиции, которые вкладываются в основной капитал компании. Примеры капитальных вложений – строительство новых зданий, покупка нового оборудования или транспорта. К основному капиталу относятся и нематериальные активы компании. В них входят права на интеллектуальную собственность.

ФЗ об инвестиционной деятельности обычно применяется к сфере недвижимости и производства, но не ограничивает виды имущества, в которое могут вкладываться инвестиции. Поэтому этот закон может применяться и к сфере игр.

Также существует закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». Этот закон гарантирует безопасный режим инвестирования на территории России для иностранных инвесторов. Так как цель любого инвестора заключается в том, чтобы получить максимальный доход при минимальных рисках, для иностранных инвесторов важна эффективная защита их прав со стороны государства, которое получает инвестиции.

В законодательстве об инвестиционной деятельности учтен тот факт, что инвестирование – это рисковая сфера. Для инвесторов всегда существует риск потери и отсутствия окупаемости вложенных ими средств. Инвестирование – не дарение, инвестор заинтересован в более глубоком участии в процессе расходования его инвестиций.

Плюсы и минусы применения законодательства об инвестициях к вложениям в игры

Законодательство об инвестиционной деятельности защищает права инвесторов. Например, в соответствии ФЗ об инвестиционной деятельности, инвесторы вправе:

• владеть и распоряжаться результатами инвестирования, то есть готовой игрой;
• контролировать, на что расходуются предоставленные ими деньги.

Соответственно, такие инвестиционные договоры предусматривают более строгую отчетность для студии-разработчика. Это может быть регулярное предоставление финансовых отчетов о затратах, необходимость строго следовать согласованному плану разработки, могут быть установлены лимиты для определенных категорий затрат.

С другой стороны, есть плюсы и для студии-разработчика. Это связано с ситуациями, когда инвестор не получает от использования игры большого дохода, либо когда договор расторгается досрочно. Стороны могут сами определить финансовые условия для таких ситуаций, вплоть до условия о невозвратности инвестиций. Если такие условия не определены в договоре, студии нужно будет возместить инвестору все убытки (включая упущенную выгоду), или возвратить инвестору его имущество по правилам о неосновательном обогащении. Если спор будет разрешаться в суде, то размер выплаты инвестору может быть определен судом.

Судебная практика: на что обращают внимание суды для применения инвестиционного законодательства?

Аргументами для применения законодательства об инвестиционной деятельности будут такие договорные условия:

• явно прописана цель инвестора на получение прибыли;
• есть условия о распределении доходов от готового продукта между инвестором и студией-разработчиком. Эти условия могут быть разными, но обычно инвестор получает роялти от использования игры;
• инвестор приобретает права на готовый продукт. Не обязателен переход всех прав инвестору. Возможен вариант, когда инвестор и студия-разработчик становятся совместными правообладателями игры;
• в договоре нет прямой отсылки на другие нормы законодательства (или указано о неприменимости норм о договоре займа).

Но есть судебная практика, когда суды применяли к договору ФЗ об инвестиционной деятельности, хотя права на готовый продукт не переходили инвестору даже в части. Но были соблюдены остальные условия применения законодательства об инвестиционной деятельности, указанные выше.

Как снизить риски применения инвестиционного законодательства к договору?

Чтобы законодательство об инвестиционной деятельности не применялось к договору, рекомендуем следующее:

1. Укажите, что права на готовую игру остаются у студии-разработчика и не предоставляются инвестору;
2. Опишите условия о распределении доходов от готовой игры как возврат займа;
3. Ограничьте права инвестора на контроль за расходованием средств. Можно указать, что студия не обязана предоставлять отчеты, или что круг расходования средств не ограничен.
4. Если инвестору требуется гарантия о получении суммы инвестиций обратно, то заранее определите условия о возврате суммы инвестиций (так договор станет договором займа).

Применение конструкции договора займа

Суды могут оценить договор на инвестиции в игру в качестве договора займа.

Договоры займа бывают разных видов, в зависимости от того, что передается по договору: деньги или другое имущество. При инвестировании в игры разработчику, как правило, предоставляются деньги – поэтому ниже мы рассмотрим договор денежного займа. Он описан в ГК РФ. По договору займа одна сторона, займодавец, передает в собственность другой стороне, заемщику, деньги. Заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег, на которую могут начисляться проценты. Как правило, в целях инвестирования используется процентный займ.

Существенным условием является предмет договора: сторонам необходимо согласовать сумму и валюту займа. Если в договоре не определено, какая сумма передается заемщику, то договор может быть признан незаключенным.

Если займодавец ожидает к возврату ровно такую же сумму, как выдал заемщику, в договоре необходимо указать, что заем является беспроцентным. Если не указать такое условие, договор будет подразумевать начисление процентов за пользование займом. Когда размер процентов не определен в договоре, он будет определяться ключевой ставкой ЦБ РФ, которая действовала в соответствующие периоды.

Если стороны не указали в договоре срок возврата займа или такой срок определен моментом востребования, заем по общему правилу должен быть возвращен в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом. Однако, как правило, в договор займа включают условия о сроке и порядке возврата займа.

В целях осуществления инвестиции договор займа может быть целевым. Для этого необходимо включить в договор условие об использовании разработчиком средств на определенные цели. По общему правилу, в таком случае разработчик обязан обеспечить заимодавцу возможность контролировать целевое использование займа. Когда разработчик не выполняет условие о целевом использовании займа или не обеспечивает заимодавцу возможность контроля, заимодавец может отказаться от дальнейшего исполнения договора и потребовать досрочного возврата займа и уплаты процентов за пользование средствами.

Плюсы и минусы договора займа в целях инвестирования

Основное преимущество договора займа – это определенность условий по возвратности инвестиций. Вложение инвестиций не всегда влечет получение прибыли. При оформлении отношений сторон в качестве займа инвестору гарантирован возврат вложенной суммы в конкретный срок и с определенными процентами, которые указаны в договоре, либо рассчитанными по ключевой ставке ЦБ (если стороны не согласовали размер процентов в договоре). В таком случае инвестор не несет риск полной потери вложенных средств, и для получения прибыли не важна успешная реализация инвестиционного проекта.

Минусом договора займа является то, что он формирует исключительно процентный доход от суммы займа для инвестора. Другим недостатком является то, что при заключении договора займа займодавец не является инвестором по сути законодательства об инвестиционной деятельности. То есть, как правило, займодавцу не предоставляются исключительные права на готовую игру.

Договор займа, как правило, более выгоден для разработчика, поскольку он получает финансирование и сохраняет исключительные права на игру, при этом обязуясь вернуть лишь сумму займа с процентами – доход от распространения игры остается полностью у разработчика.

Судебная практика: на что обращают внимание суды при квалификации договора в качестве займа?

Для разграничения договоров займа и договоров по инвестиционной деятельности суды в основном руководствуются двумя условиями:

• возвратность вложенной суммы. Отношения по займу возникают, когда одна сторона передает другой стороне деньги и другие объекты, а вторая сторона обязуется вернуть такую же сумму денег с начисленными процентами.
• по договору займа инвестору не предоставляется исключительное право на готовый продукт.

Как указывают суды, инвестиционный договор, по условиям которого инвестор обязуется внести денежные средства и при этом имеет право возврата инвестированных денежных средств, но не приобретает права собственности на результат, является договором займа.

Если стороны безвозвратно передают друг другу денежные средства в одинаковой сумме, такой договор может быть оценен судом как притворная сделка, которая прикрывает договор беспроцентного займа.

Если у инвестора есть сведения о финансовых затруднениях у финансируемой студии, суды обычно приходят к выводу, что отношения между сторонами являются компенсационным финансированием, а не договором займа.

Как снизить риски признания инвестиционного договора договором займа?

Во избежание признания инвестиционного договора договором займа, мы рекомендуем обратить внимание на следующее:

1. Не указывайте определенный срок возврата суммы инвестиций;
2. Не нужно рассчитывать прибыль инвестора через процент от суммы инвестиций – лучше определять прибыль через потенциальный доход от оборота объекта инвестиций (роялти от использования готового продукта);
3. Рекомендуем прописать условия о совместной деятельности инвестора и студии: включить в текст договора условия о праве инвестора на контроль за деятельностью инвестируемого лица, о контроле за расходованием инвестиций;
4. Предусмотрите либо отчуждение исключительного права на созданный объект в пользу инвестора, либо условия о совместном обладании правами на готовую игру.

Итоги

Хотя у инвестиционной деятельности и у займов есть пересечения, они отличаются по основным целям деятельности стороны, которая предоставляет деньги разработчику. Цель инвестиционной деятельности – получение дохода от результата инвестиций и получение прав на него. Инвестиционные отношения основаны на возможности полной потери вложенных средств. Инвестициям не характерны признаки срочности и возвратности суммы инвестиций, в отличие от отношений займа. Цель предоставления займа больше финансовая: займодавец предоставляет финансирование, не получает прав на готовый объект, но может получить прибыль за счет процентов по займу. Даже если у заем выдается на долгий срок, или у него целевой характер, связанный с возможностью контроля расходования заемных денежных средств, он не становится договором об инвестиционной деятельности.

На выбор договорной конструкции влияет основная договоренность между сторонами о возвратности вложенных средств и получения дохода от итогового результата. Кроме этого, важно сразу договориться о распределении прав на готовую игру: будет ли она принадлежать целиком студии-разработчику, или права появятся и у инвестора. Нужно учитывать, что если договоренности сторон явно попадают под условия инвестиционного законодательства, то искусственное добавление в него норм о договоре займа не гарантирует, что суд согласится с квалификацией договора в качестве договора займа.